АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 26 мая 2016 г. в„– Ф10-1358/2016

Дело в„– А64-3616/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 19.05.2016
Постановление изготовлено в полном объеме 26.05.2016
Арбитражный суд Центрального округа в составе:
председательствующего Сладкопевцевой Н.Г.
судей Толкачевой И.Ю., Шильненковой М.В.
при участии в заседании:
от истца
ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" Рублева Р.С. (дов. от 01.03.2016)
от ответчика
ОАО "МРСК Центра" в лице филиала - "Тамбовэнерго" не явился, извещен
от третьего лица
ООО "Золотое зернышко" не явился, извещен
от третьего лица
ИП Утешев П.А. Утешев П.А., Чирков А.М. (дов от 11.04.2016)
от третьего лица
ООО "Агрос" не явился, извещен
рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу ИП Утешева П.А. на постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2016 по делу в„– А64-3616/2015,

установил:

ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра - "Тамбовэнерго" о взыскании стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии в„– 1204/09 от 10.04.2009, в размере 2 620 665 руб. 40 коп.
К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, были привлечены: ООО "Золотое зернышко", индивидуальный предприниматель Утешев Павел Анатольевич, ООО "Агрос".
Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 16.11.2015 исковые требования удовлетворены в полном объеме.
Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2016 названное решение было изменено.
С ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала ПАО "МРСК Центра - "Тамбовэнерго" в пользу ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" взыскана стоимость электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии в„– 1204/09 от 10.04.2009, в размере 1 687 789,65 рублей.
В остальной части в удовлетворении иска отказано.
Не согласившись с постановлением суда апелляционной инстанции в части требований о взыскании с ответчика 932 875 руб. 75 коп., ИП Утешев П.А. обратился в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт в данной части отменить.
Заявитель кассационной жалобы считает, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии в„– 68 001260 от 11.03.2015 были допущены нарушения, которые не позволяют принять данный акт в качестве надлежащего доказательства по делу.
В силу части 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.
Стороны и третьи лица ООО "Золотое зернышко" и ООО "Агрос", надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей в судебное заседание не направили. Судебная коллегия считает возможным рассмотреть кассационную жалобу в порядке ч. 3 ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие их представителей.
Изучив материалы дела, выслушав объяснения ИП Утешева П.А. и его представителя, обсудив доводы кассационной жалобы, суд полагает, что обжалуемый судебный акт следует оставить без изменения по следующим основаниям.
Как видно из материалов дела, между ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" (заказчик) и ОАО "МРСК Центра" (исполнитель) 10.04.2009 был заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в„– 1204/09 (договор), согласно условиям п. 2.1. которого исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором (том 1, л.д. 22 - 32).
В соответствии с п. 2.2. договора ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" обязуется по заявке ОАО "МРСК Центра" приобретать электроэнергию для компенсации потерь в сетях исполнителя согласно Приложению в„– 9 к договору, а ОАО "МРСК Центра" обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях договора.
ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" переименовано в ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания", о чем свидетельствует выписка из ЕГРЮЛ (том 2, л.д. 130, 131).
ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" переименовано в ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра", о чем свидетельствует выписка из ЕГРЮЛ (том 2, л.д. 132, 133).
Во исполнение условий договора в апреле 2015 года ПАО "ТЭСК" поставило филиалу ПАО "МРСК Центра - "Тамбовэнерго" электрическую энергию для компенсации технологического расхода электрической энергии на транспорт по электрическим сетям ответчика в объеме 17 817 043 кВт/ч, на что указывает акт в„– 19 от 30.04.2015 г. (том 1, л.д. 42), подписанный филиалом ПАО "МРСК Центра - "Тамбовэнерго" с протоколом разногласий (том 1, л.д. 43), из которого следует, что объем поставленной истцом для указанных целей электрической энергии составил 16 247 110 кВт/ч.
Аналогичные разногласия возникли у сторон при подписании акта в„– 34/15 от 30.04.2015 г. об оказании услуг по передаче электрической энергии за апрель 2015 года (том 1, л.д. 44). Этот акт, в свою очередь, подписан истцом с протоколом разногласий (том 1, л.д. 45).
Разногласия по объемам потерь, образовавшихся в апреле 2015 года в размере 1 569 933 кВт/ч, состоят из объема 1 237 720 кВт/ч, определенного по актам о неучтенном потреблении, составленным ответчиком в феврале, марте и апреле 2015 года, и объема 332 213 кВт/ч по прочим разногласиям.
Упомянутые разногласия возникли в связи с непринятием ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" составленных ПАО "МРСК Центра - "Тамбовэнерго" актов о неучтенном потреблении электрической энергии юридическим лицом (гражданином), использующим электрическую энергию для осуществления предпринимательской деятельности, в частности, акта в„– 68 001260 от 11.03.2015 г., составленного в отношении ИП Утешева П.А. (согласно справке-расчету к акту объем потерь электроэнергии составил 440 590 кВт/ч на сумму 932 875 руб. 75 коп. (тариф без НДС 1,79435);
Указанный акт не был принят истцом и возвращен в адрес ответчика.
Ссылаясь на нарушение ответчиком порядка составления актов о безучетном потреблении, неправомерное включение объема безучетного потребления электроэнергии в объем полезного отпуска и неоплату стоимости электроэнергии, приобретенной в целях компенсации потерь в сетях в объеме 1 237 720 кВт/ч на сумму общую 2 620 665 руб. 40 коп. (по трем потребителям - третьим лицам по делу) истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.
Суд первой инстанции счел составленный в отношении ИП Утешева акт о неучтенном потреблении электрической энергии в„– 68 001260 от 11.03.2015 (объем потерь электроэнергии по акту 440 590 кВт/ч. на сумму 932 875 руб. 75 коп.) ненадлежащим доказательством по делу, в связи с чем удовлетворил исковые требования сбытовой компании в указанной сумме, рассчитанной сетевой компанией исходя из названного акта.
Суд апелляционной инстанции обоснованно не согласился с выводом суда первой инстанции о том, что указанный акт (том 1, л.д. 105, 106), не может быть признан надлежащим доказательством факта и объема безучетного потребления.
Изменяя решение суда первой инстанции и отказывая сбытовой компании в удовлетворении исковых требований в части взыскания с сетевой компании стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии по потребителю ИП Утешев П.А., арбитражный суд апелляционной инстанции правомерно исходил из следующего.
В силу ч. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (ч. 1 ст. 544 ГК РФ).
В настоящем споре обязательства сторон возникли в связи с заключением договора оказания услуг по передаче электрической энергии в„– 1204/09 от 10.04.2009, который действовал в спорный период, что не отрицается сторонами.
В условиях спора о правомерности включения ПАО "МРСК Центра - "Тамбовэнерго" объема безучетного потребления электроэнергии в объем полезного отпуска, сам объем электроэнергии, поставленной ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания" в целях компенсации потерь в сетях исполнителя (1 237 720 кВт/ч), и его общая стоимость (2 620 665 руб. 40 коп.) сторонами не оспаривались.
В соответствии с абз. 3 ч. 4 ст. 26 Федерального закона в„– 35-ФЗ от 26.03.2003 г. "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязана оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в ее собственности объектах электросетевого хозяйства.
Пунктами 50, 51 "Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденных Постановлением Правительства РФ в„– 861 от 27.12.2004 (Правила в„– 861) предусмотрена обязанность сетевых организаций оплачивать стоимость фактических потерь, возникающих в сетях сетевой организации.
Кроме того, пунктом 128 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 в„– 442 (Положения в„– 442), предусмотрено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевой организацией путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика.
Согласно пунктам 50 и 51 Правил в„– 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.
Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.
В соответствии с п. 2.2. договора ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" обязуется по заявке ОАО "МРСК Центра" приобретать электроэнергию для компенсации потерь в сетях исполнителя согласно Приложению в„– 9 к договору, а ОАО "МРСК Центра" обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях договора.
В силу преамбулы к разделу 11 и п. 11.9. договора Приложением в„– 9 является Регламент расчета объемов (цены) электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии, возникающих в принадлежащих ему сетях (Регламент).
Все приложения, указанные в разделе 11 договора, являются неотъемлемыми частями договора.
Согласно п. 4 Регламента (том 1, л.д. 39 - 41) объем фактических потерь электроэнергии в электрических сетях ОАО "МРСК Центра" определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из смежных сетей или от производителей электроэнергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети исполнителя.
В соответствии с п. 188 Основных положений объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с названным документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с названным документом объем безучетного потребления электрической энергии.
Как установлено арбитражным судом, ИП Утешев П.А. является потребителем ПАО "Тамбовская энергосбытовая компания", присоединенными к сети ПАО "МРСК Центра - "Тамбовэнерго", на основании договора энергоснабжения в„– 22258 от 21.09.2006 (том 1, л.д. 122 - 128).
В четвертом разделе указанного договора энергоснабжения истец и ИП Утешев П.А. согласовали условия организации учета и определения объемов полученной потребителем электрической энергии.
В приложении к этому договору определены точки поставки электроэнергии, типы приборов коммерческого учета электрической энергии, места их установки.
Ответчик ссылался на безучетное потребление ИП Утешевым П.А электрической энергии, факт которого отражен в акте в„– 68 001260 от 11.03.2015.
В силу ч.ч. 1, 3 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.
Согласно п. 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями требований, определяющих порядок учета электрической энергии (мощности), условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи, поставки электрической энергии), а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.
Как следует из п. 2 Основных положений безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи, поставки электрической энергии, договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).
В соответствии с п. п. 173 - 175 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.
В силу п. п. 192 и 196 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее трех рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.
Согласно п. 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).
При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик, или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.
Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.
По правилам п. 177 Основных положений в случае, если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя, то сетевая организация за пять рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.
Делая вывод об отсутствии надлежащих доказательств наличия безучетного потребления, суд первой инстанции сослался на несоблюдение филиалом ПАО "МРСК Центра - "Тамбовэнерго" положений п. 177, а также п. 193 Основных положений при проверке упомянутого потребителя.
Согласно абзацу 2 пункта 171 Основных положений в случае, когда для проведения контрольного снятия показаний не требуется допуск к энергопринимающим устройствам (объектам по производству электрической энергии (мощности)) и такое контрольное снятие показаний проводилось в отсутствие потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), акт контрольного снятия показаний подписывается сетевой организацией, а также гарантирующим поставщиком (энергосбытовой энергоснабжающей организацией) в случае его присутствия. Из буквального содержания указанной нормы права следует, что уведомление потребителя о дате и времени проведения проверки приборов учета необходимо не во всех случаях, а только в тех, когда для проведения такой проверки сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя.
О предстоящей проверке прибора учета ИП Утешев П.А. ответчиком не уведомлялся.
В соответствии с актом в„– 68 001260 от 11.03.2015 при проверке прибора учета "Меркурий 230 - АМ-30" в„– 03703042 на лицевой стороне электросчетчика обнаружен посторонний предмет - магнит размером 2,4 см, обклеенный белым материалом, останавливающий работу счетного механизма. На шкафу, в котором находится электросчетчик, нарушена пломба ЭСО. Из акта проверки состояния схемы измерения электрической энергии и работы (замены, допуска в эксплуатацию) прибора учета юридического лица в„– 68 006399 от 11.03.2015 (том 1, л.д. 108 - 110) следует, что по причине установки магнита счетный механизм не работает, погрешность схемы учета расчетного счетчика составляет 57% (п. 10.2. акта).
По акту о технологическом присоединении и разграничении балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности в„– 1127/22258 от 20.12.2006 (том 1, л.д. 136) прибор учета установлен в КТП, являющейся собственностью ИП Утешева П.А.
В силу ст. 182 Гражданского кодекса Российской Федерации полномочие представителя действовать от имени другого лица может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).
Материалами доследственной проверки (том 2, л.д. 136 - 160), проведенной отделом уголовного розыска МО МВД России "Мичуринский", подтвержден факт установки работником АГЗС, принадлежащей ИП Утешеву П.А., Гордеевым А.В. магнита на лицевую сторону электросчетчика, что следует из его объяснений и объяснений заместителя начальника Мичуринской РЭС Старых Р.А. и мастера Мичуринской РЭС Шип П.О., выезжавших на АГЗС ИП Утешева П.А. в целях проверки поступивших сведений о хищениях электрической энергии (л.д. 137 - 140, 148 - 149).
В сложившейся ситуации Гордеев А.В., являясь сторожем АГЗС, принадлежащей потребителю - ИП Утешеву П.А., действуя из обстановки в качестве его представителя, обеспечил допуск ПАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" к энергопринимающему устройству, на котором был обнаружен магнит, влекущий искажение учета электроэнергии.
Также в акте о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии в„– 68 001260 от 11.03.2015 зафиксировано, что при проведении проверки присутствовали следователь полиции Смородина Ю.С. и майор полиции Крутых В.В., которые зафиксировали факт отказа представителя потребителя от подписания акта.
В соответствии с положениями ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.
На основании изложенного, суд апелляционной инстанции счел установленным факт безучетного потребления ИП Утешевым П.А., в связи с чем объем потерь электроэнергии 440 590 кВт/ч. на сумму 932 875 руб. 75 коп. не может быть взыскан с ПАО "МРСК Центра" - "Тамбов-энерго".
С учетом изложенного, принимая во внимание то, что нарушений норм материального и процессуального права, влекущих отмену обжалуемого судебного акта, судебной коллегией не установлено, оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.
Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

постановил:

постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2016 по делу в„– А64-3616/2015 в обжалуемой части оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, установленном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев.

Председательствующий
Н.Г.СЛАДКОПЕВЦЕВА

Судьи
И.Ю.ТОЛКАЧЕВА
М.В.ШИЛЬНЕНКОВА


------------------------------------------------------------------